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抽逃出资的理解与认定

发布时间:2013-07-10 22:38

一、根据《企业法》第三十一条的规定,有限责任企业成立后,发现作为设立企业出资的非货币财产的实际价额显著低于企业章程所定价额的,应当由交付该出资的股东补足其差额;企业

        一、根据《企业法》第三十一条的规定,有限责任企业成立后,发现作为设立企业出资的非货币财产的实际价额显著低于企业章程所定价额的,应当由交付该出资的股东补足其差额;企业设立时的其他股东承担连带责任。
  二、股东填补出资。这是对企业承担的责任,非货币出资实际价额显著底于企业章程所定价额的,由交付其出资的股东补足其差额。
  三、发起人的连带责任。即所谓发起人的资本充实责任,是企业法为了确保企业资本充实而由企业发起人承担的法定责任。无论发起人是否有过错,只要存在设立企业时资本不足的事实,发起人都要承担责任。而且连带的性质决定了全体发起人中的任何人对资本不足的事实都付全部缴纳的责任。
  四、违约责任。股东履行出资义务有瑕疵,违反了当初企业设立的协议,应当对其他股东承担违约责任。并且,这种瑕疵履行不应该因企业已成立而得到补正,其他股东对为约责任的追究也不应当因为企业的成立而受到抹杀。因此,违反出资义务的股东仍应对其他股东承担违约责任。
 虚假出资、抽逃出资罪的犯罪构成具体表现为:
  1.犯罪主体:企业发起人、股东,即为特殊主体。根据企业法的有关规定,企业发起人、股东,既可以是单位,也可以是个人。
  2.犯罪主观方面:只能由故意构成,且应当限于直接故意。
  3.犯罪客体:复杂客体,即国家对企业的管理制度和企业及其他发起人、股东和债权人的合法权益。关于本罪的犯罪客体,刑法理论界有不同的观点:一种观点认为,本罪侵害的客体是企业及其他发起人、股东的权益。另一种观点认为,本罪侵犯的客体是国家对企业的管理制度。还有一种观点认为,本罪侵犯的客体是企业本身的财产权利和企业债权人的利益。大家认为,本罪作为妨害企业、企业管理秩序罪的一种表现,首先是对国家企业管理制度的侵犯。其次,虚假出资、抽逃出资必然对企业及其他发起人、股东的合法权益造成侵害。再次,由于企业出资或实有资本不实,可能对企业债权人的利益产生危害。最后,从本罪法定刑设置来看,为五年以下有期徒刑,重于虚报注册资本罪三年以下有期徒刑的法定刑,反映出本罪较虚报注册资本罪具有更大的危害性。因此,大家主张本罪的犯罪客体为复杂客体。
  4.犯罪客观方面:违反企业法的规定虚假出资、抽逃出资。由于本罪为选择性罪名,因此,虚假出资、抽逃出资两者有一罪成立,即构成本罪。
  (一)虚假出资的理解与认定
  虚假出资是本罪客观方面的重要内容。刑法理论和司法实践中,对虚假出资在理解上存在分歧:第一种观点认为,所谓“虚假出资”,是指企业的发起人、股东以欺诈手段取得企业的股份却未缴纳与股份相当的财物。第二种观点认为,虚假出资就是指违反企业法的规定,未交付货币、实物或者未转移财产权,欺骗债权人和社会公众的情形。第三种观点认为:“虚假出资”,是指对以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权出资的,在评估作价时,故意高估或者低估作价,然后再作出资等情形。
  大家认为,对虚假出资罪应从刑法第一百五十九条规定内容来看,虚假出资是与抽逃出资并列的行为。对于“虚假出资”,条文列举了“未交付货币、实物或者未转移财产权”的内容。据此,大家认为,虚假出资的具体表现便是未交付货币、实物或者未转移财产权,并且只限此三种情形。在此,大家还应注意到行为人的欺诈心理,即从形式上看行为人对其应出资部分已出资,但实质上未出资或未足额出资。
  在具体司法适用中,对虚假出资罪的认定,应以《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》确定的两种情形予以追诉,即:
  1.虚假出资、抽逃出资,给企业、股东、债权人造成的直接经济损失累计数额在十万元至五十万元以上的;
  2.虽未达到上述数额标准,但具有下列情形之一的:
  致使企业资不抵债或者无法正常经营的;
  企业发起人、股东合谋虚假出资、抽逃出资的;
  因虚假出资、抽逃出资,受过行政处罚两次以上,又虚假出资、抽逃出资的;
  利用虚假出资、抽逃出资所得资金进行违法活动的。
  在此,值得一提的是,对于现实生活中存在的一些人利用职权或地位获得企业干股的行为,应注意区分不同的情况分别予以认定:对于由他人实际出资,而赠与企业股份的应考虑能否认定为受贿;对于未实际出资而取得企业股份成为股东的,可考虑认定为虚假出资罪。
  二 抽逃出资的理解与认定
  根据刑法第一百五十九条的规定,抽逃出资是指企业的发起人或股东,违反企业法的规定,在企业成立后从企业内转移出自己出资额的全部或一部分的行为。相对于虚假出资而言,抽逃出资是较为容易把握的。从司法实践来看,抽逃出资主要表现为两种情形:一是行为人为达到设立企业的目的,通过向他人借款或向银行贷款等手段取得资金作为出资,待企业成立后又抽回这些资金;二是行为人在企业设立时,依法缴纳了自己的出资,在企业成立后,为减少出资风险又抽回已投入的资金。根据《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》第三条规定,抽逃出资罪的数额标准同前述虚假出资罪的数额标准相同
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