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因债权出资与债权实现存在时间差

发布时间:2013-07-08 20:58

1、债权种类。国债、企业债券等证券债权类用于出资多无异议,一般债权用于出资则应受到限制。出资债权应当具备适格性,即符合确定性、价值的现存性、评价的可能性和可独立转让

         1、债权种类。国债、企业债券等证券债权类用于出资多无异议,一般债权用于出资则应受到限制。出资债权应当具备适格性,即符合确定性、价值的现存性、评价的可能性和可独立转让性等四要件,因债权具有不稳定性等特征,同时应当将企业收益能力作为一个酌定情形予以考虑。根据《合同法》第79条规定,债权转让应当是根据法律、合同可以转让的债权。如须为有效存在的债权,非法债权、超过诉讼时效、存有争议的债权不适于出资,根据合同性质不得转让的债权、按照当事人约定不得转让的债权、依照法律规定不得转让的债权不能用于出资。附条件的债权因其不确定不能作为出资。实践性合同债权不宜用于出资。法定债权的出资在判决或仲裁裁决确定之前不宜用于出资。公法上的债权,如行政罚款、罚金等不能用于出资。债权出资应作公示,在企业章程记载并予工商登记。 到期债权是否可以出资,存有争议。有观点主张,用于出资的债权原则上应为未到期债权,在以第三人债权出资的情形下不应允许。也有观点认为,无论到期债权或未到期债权,均无须限制出资,其风险交由企业控制。对于未到期债权的期限,应限定在《企业法》第26条、第81条规定的两年(投资企业五年)出资缴付期限。
  2、债权分类。根据债务人的不同,债权出资可分为以对企业的债权出资和以对第三人的债权出资,两种债权出资限制不同,是企业法上的重要分类。 对企业的债权出资,一般发生于企业增资之时,本质为债务抵销,出资人对企业的出资债务与企业对出资人的债务相抵销。此种债权无评估风险,可降低企业负债,增加企业净资产,并且由于出资人劣后于其他债权人受偿,对于其他债权人并无不公。除适当审查以防止滥用债权出资外,一般不应有更多限制。在企业重整时期,破产债权转股权,应当根据破产法的要求,依照法定程序进行。 以对第三人的债权出资,一般发生于企业设立和增资之时,本质为债权转让。因债权的不确定性加大,需要受到严格限制。首先,此类债权出资应当经企业同意,由企业股东表决或授权董事会批准。其次,债务人予以确认,并放弃抵销权利。第三,出资债权的价值,在股份企业应当进行评估,在有限企业应由股东会或董事会认定,并作信息披露。
  3、出资的履行。因债权出资与债权实现存在时间差,债权出资义务履行完毕或债权出资实际到位的时间点需要明确。有观点认为,在新葡亰注册时,债权出资不作为实缴资本注册,即使出资人在民法意义上将债权已经交付给企业,也仅仅相当于认购股份而未缴纳股款,股东出资尚未实际到位。[7]也有观点认为,当出资的债权人通知债务人转让债权,或将债权凭证交付给企业时,应当认定出资人在形式上已经履行了出资义务。[8]以对企业的债权出资,因债务抵销,不存在债权出资到位的问题。以对第三人的债权出资的情形下,需要考虑到期债权和未到期债权均允许出资的因素,尽管存在债权是否实现的问题,但债权出资是一种出资形式,与认购股份、缴纳股款均有不同,债权出资本身具有风险,须由当事人自行承担(这里存在责任在出资人、企业、其他股东和债权人之间合理分配的问题),债权未最终实现的法律后果,应由责任规则解决。债权出资是否到位,影响到股东资格的认定和股东权利义务,债权是否最终实现,不影响股东资格的认定,但其股东权利应受到限制,其中的表决权、盈利分配请求权等权能可加以限制,但其他权能应不受到影响。有关限制,可由企业章程规定。
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