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出资存在暇疵的股东是否还有义务补缴出资?

发布时间:2013-06-28 20:50

股东出资瑕疵直接导致企业法人财产的减少,对债权人实现债权显然不利。而企业基于各种原因,实际上可能并不会向出资存在瑕疵的股东追索。从保护债权人合法权利的角度,赋予其

          股东出资瑕疵直接导致企业法人财产的减少,对债权人实现债权显然不利。而企业基于各种原因,实际上可能并不会向出资存在瑕疵的股东追索。从保护债权人合法权利的角度,赋予其向出资瑕疵股东追索的权利是有必要的。但这一追索权的设置存在理论依据和法律依据上的障碍。因为在企业设立后,企业本身即具有独立主体资格,企业与债权人的交易同企业股东并无直接联系。由此产生的债务和交易风险应由企业以其财产独立承担。因此,在对债权实现没有实质性障碍的情形下,债权人不应对企业内部的事务进行干涉。 
但从股东与企业之间的关系来看,股东对企业负有出资义务,企业可以要求股东按章程出资或补足差额。即企业对出资瑕疵的股东享有债权。在企业怠于主张其债权,使债权人债权难于实现的,债权人应可参照合同法领域的代位权制度,行使代位求偿权,要求股东补足出资及迟延期间的利息,并由其它股东承担连带责任。企业因资不抵债而破产的,这一制度同样应予适用。 
  实践中还有一种观点认为:债权人直接要求股东履行出资义务是基于侵权赔偿。企业在工商部门登记的注册资本可视为企业对外公示的债务担保能力,交易相对人基于对企业担保能力的信任而与之交易。股东恶意的虚假出资、抽逃出资或出资不实的行为,使得企业公示的债务担保能力与其实际履行能力不符,实际上是对不特定交易相对人的欺诈。因此在企业不能履行债务时,应由股东承担赔偿责任。从结果来看,该种观点有一定道理。但出资瑕疵是否一定构成欺诈则不一定,而且侵权的主体是某一股东还是股东全体?也存有疑问。如果只是未履行出资义务的某一股东,则只能由该股东承担赔偿责任,其它股东不应承担连带责任。如何认定属全体股东共同侵权,则其它股东所承担的就不仅是补充性的连带责任,而是一般性的连带责任。而且侵权造成的损害范围如何界定也是一个现实问题。综合来看,代位权制度相对更符合债权人这一权利的特征。 
   企业被撤销 
  按《企业登记管理条例》规定,企业设立时虚报注册资本、提供虚假证明材料骗取登记,情节严重的,企业登记机关可撤销企业登记,吊销营业执照,该企业将被视为自始即无法人资格。此外,如因股东出资不足导致企业实收资本少于企业法规定的有限责任新葡亰注册资本最低限额,即使企业登记机关不主动撤销其登记,其同样会因不符合设立企业的基本条件导致企业法人资格的缺失。 
  企业被撤销或因其它原因导致其法人资格被否认,但其实际上形成了一个经济实体,而且可能已经展开经营活动,如进行生产、对外签订合同。对这一经济组织及其经营活动如何定性?综合来看,这种情形比较类似于合伙。因此可以比照合伙企业有关制度进行调整。对外由所有股东承担连带责任,对内则按各方过错程度承担责任,包括企业设立的费用、经营亏损、企业登记机关的罚款等。 
  一个突出的实际问题是:出资存在暇疵的股东是否还有义务补缴出资?虽然股东出资的义务存在于企业成立之前,但企业设立无效后,企业章程的目的显然已经落空,继续要求股东按照章程规定出资已经没有意义。对债权人和其它按章程规定履行了出资义务的人来说,以该股东的出资对企业设立的费用和设立无效的损失负责并未超出其本来意思,因此要求其继续出资并无不妥。本人以为,企业既已不复存在,则无所谓“出资”义务。此时各方关系转化为所有出资者(即无效企业的股东)以其全部财产对企业设立无效的结果承担责任,其中当然包括当初拟出资而未出资或不足的部分。在这种情形下,“出资”实际上已转化为“赔偿”。 
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