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国外企业登记制度的历史发展(二)

发布时间:2014-05-27 21:50

1861年的《德国普通商法典》建立了商事登记制度以后,1871年德意志帝国建立,开始了《德国商法典》的起草工作。该法典最终于1897年颁布,1900年1月1日起生效,至今已经过多次修订。《德国

      1861年的《德国普通商法典》建立了商事登记制度以后,1871年德意志帝国建立,开始了《德国商法典》的起草工作。该法典最终于1897年颁布,1900年1月1日起生效,至今已经过多次修订。《德国商法典》在第一编第二章专章规定商业登记簿,以便向其他企业界人士和社会公众提供有关商人的重要的法律和经济事实。德国还于1892年制定了《德国有限责任企业法》,1937年又以单行法的形式颁布了《德国股份企业法》,两部法律中均有关于企业登记制度的规定。此外,在有关商人、商号、商事代理及各类商业组织的规定中,也大量涉及商事登记。
      根据《德国商法典》第8条的规定,商事登记簿由初级法院保存。它由两部分组成:A卷登记个体商人和合伙;B卷登记企业。通常,登记时要求个体商人、合伙或企业提交申请,但若干内容的登记仅由法院自行决定,例如进入破产程序。在商事登记簿中,实际登记的事项应与附属性的文件和表格区别开来。例如,依《德国股份企业法》第177条第1款、第188条第1款的规定,股份有限企业增加资本必须在商事登记簿中登记,但其年度财务报告只是必须附加提交的文件。根据《德国商法典》的规定,商人对于有些事项负有必须登记的义务,如开始经营基本商事业务、企业地址的变更、分支机构的开设、商号或其所有人的变更等,而《德国股份企业法》第36条、 《德国有限责任企业法》第7条则规定股份有限企业和有限责任企业的组建也必须登记。对于当事人负有登记义务的事项,《德国商法典》从以下三方面规定了保障措施。
      (1)登记法院可以根据商法的规定采取强制措施。《德国商法典》第14条规定,行为人负有履行商事登记、签字或提交文件等义务,却没有履行其义务的,登记法院可以通过强制罚款的手段督促其履行登记。单项强制罚款额不得超过1000马克。
      (2)如果有人拥有请求权,可要求当事人依法履行登记申请义务,其可以提起诉讼,要求法院判决当事人必须完成申请义务。
      (3)如果当事人数人共同负有登记申请的义务,在其他人都履行了义务时,若其中一人未履行该义务,登记法院可以判决登记义务继续有效。《德国商法典》第16条第l款明确规定:如果通过受诉法院针对共同登记参与者之一人作出的具有法律效力或具有强制力的裁决,确定该人所负有的共同登记申请义务继续有效,从而确立一种法律关系.鉴于这种法律关系登记始生效,那么其他参与者已经作出的登记申请则有效。
      法院在准予登记之前,须对登记事项的合法性和其形式的准确性进行审查,但只是在有理由怀疑其真实性时,法院才会对登记事项所包含的事实进行审查。根据《德国商法典》第9条、第10条的规定,所有的登记事项都必须在《联邦司法部公报》和至少一家另外的报纸上公布,任何人均可查阅商事登记簿及各种附件,并可索要经核实的摘要。
      1998年,《德国商法典》进行了最新一次修订,此次修订保留了商业登记的原有基本制度,但对商人概念和商号作出了新规定(这使商业登记制度发生了较大变化),并增设了有关登记自动化的规定。
      修订后的《德国商法典》改变了过去对商人的三分法,使商人概念得到简化和统一。依其第1条的规定,从事营利性事业的人即为商人,除非其依种类或规模无需以商人方式进行营业。这就是说,无论自然人或法人,只要从事商营业就是商人。登记虽是一项义务,但不是取得商人资格的前提条件,登记程序因此大大简化。依其第8条的规定,商号的限制条件得到放宽,不再按商人类别强制其使用某种商号,各类商人可以自由选择人名商号、物名商号或虚构商号。一个商号即使容易引起误解,也只有在这种情况明显可见时,登记法院才予以考虑。因此,现在该法典关于商号登记的限制条件主要集中在要求商号有区别度,商业登记的效率明显提高。
      新的《德国商法典》增加了第9a条款,目的在于增设商业登记自动化的规定,其内容包括:(1)允许州政府通过行政法规,将商业登记簿做成自动化文件进行管理,为此,必须保证对相关数据采取防护措施以防丢失,并保证安全可靠地保管原有数据及其拷贝,新的登记内容要能够马上存入数据存储器;(2)对一项登记存入数据存储器的生效时间作出规定;(3)对采用图像载体或其他数据载体再现的方式保管相关文件以代替原件的情况作出规定;(4)授予登记法院对特定事项的批准权;(5)授予州司法行政机关相应的立法权;(6)对自动化程序的设置作出限制;(7)对调用商业登记数据及数据保护作出规定;(8)规定设置和使用自动化程序调用数据的费用。
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