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董事、高管人员的责任免除事由

发布时间:2013-11-30 21:27

企业经营面对市场形式的不断变化,要求董事和高管人员必须迅速做出决策,尤其是当那些稍纵即逝的市场机会出现的时候,如果过于强调程序的合法性或者董事、高管人员的谨慎义务,结果

      企业经营面对市场形式的不断变化,要求董事和高管人员必须迅速做出决策,尤其是当那些稍纵即逝的市场机会出现的时候,如果过于强调程序的合法性或者董事、高管人员的谨慎义务,结果可能导致董事、高管人员因害怕最终承担法律责任而丧失良好的市场机遇。因此,在美国企业法上就发展出了一个非常著名的规则,即“经营判断规则”。
      经营判断规则(business judgement rule)是美国各州法院发展出来并普遍适用的一项免除企业董事就合理经营失误承担责任的法律制度。美国法学会《企业治理原则》第4.01条第三项规定,作出经营判断的董事或者经与作出判断的内容没有利害关系;有正当理由相信其在当时情形下掌握的有关经营判断信息充分、要当、可靠;有理由认为其作出的经营判断符合企业的最佳利益的,就应当认为其诚实地履行了义务,对由此发生的合理经营判断失误造成的损失,可以减轻或者免除责任。“经营判断原则与董事注意义务之间存在一致性,若董事在做出引起争议的经营判断时尽了一个理性人所承担的谨慎行为的注意义务,那么,即便这种行为的结果最后被证明是一种失误判断并给企业带来损失,董事也不负赔偿责任”。这意味着,经营判断规则仅仅保护无过错的董事行为而不保护董事的有过错行为。由此可见,经营判断规则不仅符合企业经营业务的复杂性和商业决策自身的特点,而且符合董事会这一企业治理机构的运作特点,有利于鼓励董事、高级管理人员大胆经营、积极进取,更有效地为企业与股东们创造价值。我国新修改的企业法上并没有就这一规则作出规定,但是法律没有明确的规定并不意味着在我国的法院系统的审判过程中不能适用这样的规则进行审判活动。原最高人民法院副院长李国光认为,人民法院在行使自由裁量权时,可以参考经营判断规则精神,考量企业董事、高级管理人员的责任。如果不排除法院对于合理经营判断的不必要干预,就不可能消除董事的畏缩心理,企业的经营也会因此而裹足不前。因此,人民法院对企业董事、高级管理人员的责任进行分配裁量时,考虑经营判断规则中关于经营合理判断失误的精神,不失为一种有益的选择。从企业的特性和市场经营的多变性以及鼓励企业家的创业、创新精神及激发企业的经营效率等因素考虑,实践中运用“经营判断规则”来对个案进行评判,将在一定程度上反映我国人民法院对于现代企业活动及企业法规律的理解与把握。
      另外,按照我国《企业法》第113条第三款规定:“董事应当对董事会的决议承担责任。……但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的,该董事可以免除责任。”该条款的规定显然也为那些对于企业的错误、违法决策并不存在个人过错的董事提供了保护机制,当出现这样的情况时,该董事将不会被认为是违反了对企业的忠实、谨慎义务而承担个人责任。
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