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董事、监事高管人员的义务

发布时间:2013-11-27 21:18

忠实和勤勉义务的基本内涵 (一)忠实义务 所谓忠实义务是指董事、监事、高级管理人员不得从事有损于企业和其他股东利益的行为,它是一种消极的不得损害企业利益的不作为义务。赵

      忠实和勤勉义务的基本内涵
      (一)忠实义务
      所谓忠实义务是指董事、监事、高级管理人员不得从事有损于企业和其他股东利益的行为,它是一种消极的不得损害企业利益的不作为义务。赵旭东教授则把这种忠实义务总结为一种“董事、监事、经理管理企业业务时,应毫无保留地为企业最大利益努力工作,当自身利益与企业整体利益发生冲突时,应以企业利益为先”的义务。各国企业法上之所以普遍都规定了董事、监事及高级管理人员的忠实义务,主要的原因在于董事、监事或企业的高级管理人员与企业之间或者存在委托代理关系或者是一种聘任关系。他们对外代表企业进行的市场交易行为,都将被视为代表企业实施的职务行为,后果大多也要由企业承担,如果不能忠实于企业的利益,势必会使企业的利益遭受损失。
    忠实义务在企业法的具体条文中多有体现,如我国《企业法》第149条就集中规定了董事、监事、高级管理人员的禁止性行为。这些行为主要包括利用职务优势而取得个人利益,将企业资金以其个人名义或者以其他人名义开立账户存储,挪用企业资金,未经法定的程序将企业资金借贷给他人、以企业资产为本企业的股东或其他个人债务提供担保,自营或者为他人经营与其任职企业同类的业务或者从事损害本企业利益的活动,没有经过企业章程规定或者股东会同意,与本企业订立合同或者进行交易等。由于在实践中,董事、监事、企业的高级管理人员损害企业利益的情况存在各种可能,很难以列举的方式详尽其所有的表现形态,因而在企业法上除了进行主要具体形态的列举之外,需要对于上述人员的忠实义务进行原则性规定,以防止出现立法上的漏洞。因此,企业法上对于董事、监事、高级管理人员忠实义务的规定,属于保底性规定,不论上述人员实施的行为是否属于企业法上明确列举的禁止行为,只要其行为损害了企业利益,其处理企业事务时没有把企业的利益放在首要位置,就违反了企业法上的基本义务,应当承担相应的法律责任。
      (二)勤勉义务
      勤勉义务,又被称为注意义务、善管义务,是指董事、监事、高级管理人员在处理企业事务时,所负谨慎和勤勉注意义务应同一个谨慎的正常人处于同等地位与情形下对其所经营的事项所负的谨慎和勤勉注意义务一样,并确信其采取的措施是在当时具体的情况下是最有利于企业的选择。与忠实义务的消极不作为特征相反,勤勉义务要求董事、监事和高级管理人员以适当的方式并尽到合理的注意来履行其职责,因而勤勉义务属于一种积极的作为义务。'由于是一种积极的作为义务,这就要求企业的董事、监事、高级管理人员首先必须以积极的态度行使其法定或企业章程规定的职权,不行使职权,殆于行使职权或在行使职权过程中,出现草率、过失决策的情况,均是违反了勤勉义务。
      在各国企业法上,对于董事的勤勉义务多有规定,但是勤勉义务本身与忠实义务相比,实践中的把握难度较大,因为勤勉义务很难制定一个客观、统一的判断标准,也不能像忠实义务那样,列举式规定一些具体的违反勤勉义务的行为。但既然企业法上已经规定了董事、监事和高级管理人员需要对企业履行勤勉的义务,则这一义务就成为相关人员需要时刻注意的一项强制性义务。然而,假如一名董事或者企业的高级管理人员因害怕违反勤勉义务而不敢作出决策,或者不愿冒险去从事获利较大同时风险也较大的市场行为,则企业可能会失去极好的市场机会。因此,勤勉义务的法定性,一方面能够防止相关人员对企业利益的损害,另一方面也可能使企业丧失难得的发展机遇。截然相反的两种可能性,使得美国企业法上发展出一个新的规则,即商业判断规则。根据《布莱克法律词典》的说明,商业判断规则是指“豁免管理者在企业业务方面的责任的一个规则,其前提是该业务属于企业权力和管理者的权限范围之内,并且有合理的根据表明该业务是以善意方式为之”。商业判断规则表面上看起来似乎是企业法上建立的一项新的规则,但实际上这一规则的目的旨在对董事、监事、企业高级管理人员的勤勉义务的适用做出限定,即在什么样的情况下,董事、监事、高级管理人员的行为没有违反勤勉义务。一般而言,董事、监事、高级管理人员的行为如果是在其职权范围内、善意做出,且有理由相信将有利于企业的利益,则其从事的行为即使造成了企业利益的损害,也不须为此承担法律责任。
      在我国企业法上,只是规定了董事、监事、高级管理人员的勤勉义务,并没有规定对于这一义务的适用进行限制的商业判断规则,但大家并不能据此认为商业判断规则在我国没有适用的余地。因为
企业作为一个营利性的组织,要求企业的董事、高级管理人员在面对瞬息万变的市场环境时,必须迅速地做出决策。其中,如果因为某一项决策由于不确定的市场风险,而动辄归罪于董事、高级管理人员,则会导致由于决策成本的过高代价,使相关的人员采取极端保守的经营理念,远离风险的结果可能就是远离了利润,企业的利益将更加难以实现。相关的因素,在我国司法系统适用勤勉义务作为审判的依据时,不可能不予以充分的考量。
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