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企业自有股份的表决权问题

发布时间:2013-11-10 18:53

股东参加股东大会行使表决权时,所享有的表决权的大小取决于其持有的股份的多少。因为在企业法上表决权是以每一股份为计算单位的,持有的股份数量多享有的表决权必然也就大。这

      股东参加股东大会行使表决权时,所享有的表决权的大小取决于其持有的股份的多少。因为在企业法上表决权是以每一股份为计算单位的,持有的股份数量多享有的表决权必然也就大。这仍然体现了企业法上资本多数决的基本规则。
      在企业法的修改过程中,有许多专家学者都认为我国企业法上不分情况,一律规定所有股东均是每一股份有一表决权,在实践中可能会为大股东利用其较高的股份比例损害企业及其他股东的利益提供机会,因此建议在企业法上规定股东表决权排除制度。当企业某项决议涉及某一股东利益时,这一股东即为利害关系股东。而让利害关系股东对自己行使表决权,这必然会影响此项决议的公正性,进而损害企业利益。在利害关系股东是控股股东的情况下,问题会更加突出。因此,权衡利弊,在利害关系股东的表决权问题上,国外的许多企业法都放弃“同股同权”的观念,把更多的目光投向整个企业的利益和小股东的利益。美国《示范企业法修订本》中规定,如果第一家企业的股票为第二家企业直接拥有或间接拥有,不论这第二家企业是本地企业还是外地企业,而第一家企业又直接或间接地拥有投票决定第二家企业董事人选的多数票,则第二家企业所拥有的第一家企业的股票没有投票权。德国《股份企业法》第328条明确对交叉持股企业的权利,如表决权等实施限制,相互持股的企业行使股份权的比例不得超过股份总数的四分之一。我国《上市企业章程指引》和《上市企业股东大会规范意见》都作出了股东大会决议表决时关联交易股东应予回避的规定,但这一规定在适用范围、及适用事项上都有很大的局限性。学者们认为,我国企业法应借鉴国外的做法,限制此类股东的表决权。具体而言,应规定:利害关系股东、相互参股达一定比例以上(如25%)的股东不享有表决权,在企业持有本企业股票的情况下该股份也不享有表决权。修改后的企业法部分采纳了学者的建议,在《企业法》第104条第一款规定:“股东出席股东大会会议,所持每一股份有一表决权。但是,企业持有的本企业股份没有表决权。”
      实践中,企业持有本企业的股份可能是出于一些特殊的原因,如企业为实行股权激励计划而回购一部分本企业的股份,企业为减少注册资本而进行股份的回购,或者在发行股份时,为了未来的各种需要而预留了部分的股份,这部分股份由于不像其他的股份那样为特定的股东所持有,因而造成企业持有本企业股份的情况。这种情况对企业而言是非常态的,数量一般也不会太多,而且不应长期处于企业自己持有的状态。由于这部分股份的持有人是企业,因而在股东大会上,如果允许这部分股份行使表决权,则将不能真正体现股东的意志,而且究竟由谁来行使这部分的表决权也会成为一个难以处理的问题。因此,当企业持有自己的股份时,企业法规定其没有表决权,是恰当合理的。
      企业对外担保时的股东表决权
      在原企业法上,出于维护企业法人财产权的考虑,对于企业的对外担保行为进行了严格的限制。如原《企业法》第60条第三款规定,董事、经理不得以企业资产为本企业的股东或者其他个人债务提供担保。修改后的企业法则放宽了对企业担保行为的限制,允许企业进行担保行为,但是对于为股东提供担保的情况,则进行了利害关系股东的表决权限制。以防止股东利用其表决权的优势,通过对外担保行为牟取不正当利益,从而给企业、其他股东及企业的债权人造成损害。
      按照新《企业法》第16条的规定,企业为企业股东或者实际控制人提供担保的,必须经股东会或者股东大会决议。而且该股东或者受实际控制人支配的股东,不得参加表决,该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。而按照《企业法》第217条的规定,企业的实际控制人,是指虽不是企业的股东,但通过投资关系、协议或者其他安排,能够实际支配企业行为的人。实践中,在企业的股东是法人的情况下,如果该法人股东属于另外一家企业的子企业或者被其控股的企业,另外的这家企业就属于企业的实际控制人。按照《企业法》第16条的规定,企业如果是为企业的股东或者实际控制人提供担保,则只能是通过股东会或股东大会决议的方式做出,如果是董事会实施了这样的行为,则董事会成员需要承担相应的法律责任。同时,在股东会或股东大会对于该担保事项进行表决时,只能是由与该担保事项无利害关系的股东参与表决,且该表决必须是除被担保人之外的其他股东以所持表决权的过半数通过,方为合法。如果违反了这一规定,则担保行为将成为严重违反企业法的行为,企业的其他股东有权向被担保人或其他相关的行为人提出损害赔偿的主张。
 
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